Можно ли привлечь в данном случае руководство предприятия к уо

Лже-директор поневоле: что делать угодившим в «номиналы»

В своих сообщениях ФНС регулярно рассказывает о том, какие невзгоды могут обрушиться на головы тех, кто за вознаграждение согласится оформить на себя фирму, став ее фиктивным руководителем. Но в «зиц-председатели» можно угодить и помимо своей воли. Просто проснуться однажды, и.

Массовый учредитель – номинальный владелец шести и более компаний согласно терминам ФНС. На тех, кто соглашается на должность «номинала», могут быть записаны сотни компаний. Но иногда на месте гендиректора закредитованной фирмы может оказаться ничего не подозревающий человек. В одном из таких споров разбирался Верховный суд (определение от 03.12.2019 № 5-КГ19-201 по делу №2-906/2018.

Согласно статистике, на конец 2018 года каждая 30 компания в России управляется номиналом, а самих номиналов насчитывалось более 8500 человек, хотя налоговая служба говорит о том, что с каждым годом их число сокращается. Для массовых учредителей, на имя которых зарегистрированы сотни фирм, это способ заработка. Как правило, номиналами становятся добровольно. Однако есть и те, чьё имя оказывается в графе «гендиректор» без их ведома. Теперь ВС РФ рассмотрел очередное дело с участием «номинала поневоле», в котором напомнил судам, что имеет значение при доказывании в подобных спорах.

Фунт лиха

Впрочем, зиц-председатель из «12 стульев» хотя бы за деньги лишения терпел, а тут. Но обо всем по порядку. В апреле 2017 года банк и некое ООО заключили договор о кредите на 130 млн руб. В документах значилось, что от имени заемщика выступал гендиректор компании Василий Шапкин (ред. — фамилия изменена). Он же был поручителем по кредиту (кредит также был обеспечен залогом товара в обороте фирмы). В июне 2017 года компания заключила на тех же условиях еще один кредитный договор, но на этот раз на 70 млн руб. В октябре банк потребовал от фирмы вернуть кредит досрочно, заплатить проценты и пени. Но фирма не погасила долг.

Лица, не осведомленные, что по их документам создано юридическое лицо, к уголовной ответственности не привлекаются. То есть правоохранителям необходимо доказать именно умысел на создание фирмы на подставное лицо

Тогда банк подал у суд. Г-н Шапкин, который был соответчиком, в первой инстанции ссылался на то, что никогда не был директором никакого ООО, не подписывал ни кредитный договор, ни договор поручительства. Более того, он, являясь инвалидом II группы, в период заключения договоров даже не мог самостоятельно двигаться.

Самый гуманный суд в мире

Шапкин обращался в полицию и заявлял о мошенничестве и подделке его подписей на договорах. Но эти документы не были приняты судом, их не приобщили к материалам. В итоге суд удовлетворил иск банка, взыскав с ООО и Шапкина солидарно долг в размере 209 309 020,43 рублей, включая проценты и неустойку, и обратив взыскание на товары в обороте – они были проданы с публичных торгов.

В апелляции Шапкин ходатайствовал о проведении почерковедческой экспертизы, чтобы доказать, что подписи на договорах ему не принадлежат. В этом ему отказали и отметили, что в первой инстанции он об экспертизе не просил. Сам заявитель отмечал, что это не так, но доказать, кто прав, оказалось невозможно: протокола заседания первой инстанции, который позволил бы понять, было ходатайство или нет, не оказалось. Сведений о ходатайстве в мотивировочной части решения тоже не было.

Здравый смысл торжествует

Иногда. И, увы, в последнее время — в основном за счет усилий Верховного суда, а уж никак не нижестоящих. Итак, Верховный суд указал нижестоящим коллегам, что они не обеспечили принцип равноправия сторон в споре. «Объяснения лиц, участвующих в деле, их доводы, ходатайства и возражения, а также определения суда, выносимые без удаления в совещательную комнату, фиксируются в протоколе судебного заседания», – напомнили члены коллегии и указали, что протокола в первой инстанции не было.

Возражения ответчика о том, что он не был гендиректором и ничего не подписывал, имели значение для дела, но действительно ли он заявлял логичное в такой ситуации ходатайство об экспертизе, непонятно. ВС РФ указал на процессуальные нарушения, отменил судебные акты нижестоящих инстанций и отправил дело на новое рассмотрение в первую инстанцию.

Проснулся «номиналом»: что делать?

Ситуации с тем, когда «номинал» не знал, что на него записана фирма, возникают достаточно часто. Узнать о таком можно случайно. Например, получить повестку в суд или письмо от налоговой. О неожиданном статусе узнают из звонков от банков, операторов или от поставщиков услуг, которые хотят вам что-то предложить.

Как узнать, что вы номинальный директор? Что делать? Можно узнать самому на сайте проверки компаний: вводите свой ИНН и смотрите результаты. Если оказалось, что вы являетесь директором, хотя об этом не знали, лучше сразу написать заявление в налоговую по месту регистрации этой фирмы в свободной форме, указав, что вы ничего не регистрировали, не давали на это согласия и не управляли компанией. Чтобы ФНС убрала запись о компании, нужно решение суда. В иске надо попросить признать недействительной регистрацию фирмы, о которой идет речь. В суде надо указать на то, что вы не участвовали в регистрации фирмы, указать на потерю документов, привлечь для пояснений нотариуса, выдававшего доверенность, ходатайствовать о проведении почерковедческой экспертизы. Суд может как закрыть фирму, так и просто удалить запись о директоре. Может вообще отказать заявителю.

Как правило, это происходит в том случае, если человек потерял свой паспорт, а потом выясняется, что на него зарегистрировано огромное количество фирм. Если для владельца паспорта регистрация стала сюрпризом, то на него все равно возлагается ответственность за деятельность фирмы. На практике освободить невольного руководителя компании от ответственности сложно. Если компания стала банкротом, то конкурсный управляющий, как правило, предъявляет иск о субсидиарной ответственности ко всем, включая гендиректора. Аналогичным образом действует налоговая.

Чтобы принять меры предосторожности и минимизировать вероятную ответственность, надо сразу заявить об утере паспорта в госорганы, а лучше направить аналогичные сведения и в Федеральную налоговую службу, чтобы в случае обращения за регистрационными действиями от имени этого человека в регистрации таких действий отказать.

В дальнейшем в случае возникновения ситуаций с регистрацией фирм по утерянному паспорту необходимо будет являться по всем вызовам налоговых и правоохранительных органов и давать объяснения об обстоятельствах утраты, прикладывая документы, подтверждающие факт утраты.

При этом лучше помнить, что сами номиналы могут быть привлечены по ст. 173.2 УК («Незаконное использование документов для создания (образования, реорганизации) юридического лица»). Наказание в виде лишения свободы по этой статье не предусмотрено. Тем не менее все остальные негативные последствия в виде возбуждения уголовного дела, последующего приговора суда, достаточно крупного штрафа, обязательных или исправительных работ, судимости лицо, предоставляющее свой паспорт для создания юридического лица, может получить.

Руководитель и учредитель. Конфликт

Причины конфликтов учредителей и руководства предприятия могут быть разными: пределы полномочий по управлению фирмой, права на распоряжение имуществом и многие другие.

Бывает, что спорные ситуации разрешаются не без участия правоохранительных структур. Ведь в Уголовном кодексе РФ установлена ответственность:

• за злоупотребление полномочиями (ст. 201 УК РФ);
• за доведение фирмы до банкротства (ст. 196 УК РФ). Рассмотрим эти преступления более подробно.

Злоупотребление полномочиями

В уставах и должностных инструкциях обычно прописывают пределы полномочий руководителей и других должностных лиц фирмы. Как правило, оговаривают ограничения по распоряжению имуществом фирмы, максимальные размеры сделок, которые может заключать директор, и т. п.

Действия сверх установленных пределов могут привести к конфликтам, а иногда и к уголовной ответственности по статье 201 «Злоупотребление полномочиями» Уголовного кодекса РФ.

Статья 201. Злоупотребление полномочиями

1. Использование лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, своих полномочий вопреки законным интересам этой организации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние повлекло причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, –

наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет.

2. То же деяние, повлекшее тяжкие последствия, –

наказывается штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет или без такового, либо принудительными работами на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо лишением свободы на срок до десяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Чтобы привлечь к ответственности по этой статье, недостаточно доказать факт превышения полномочий. Следователь должен установить, что обвиняемый хотел извлечь личную выгоду или нанести вред другим лицам.

Но это еще не все. Следователю придется доказать, что фирме причинен существенный вред. Трудность в том, что закон не определяет, какой вред считается существенным. Это оценочная категория.

Кто несет ответственность

К ответственности за злоупотребление полномочиями можно привлечь только работника, который выполняет на фирме управленческие функции. Так сказано в статье 201 Уголовного кодекса РФ.

Должностные лица фирмы

К таким работникам закон относит руководителей фирм, их заместителей, начальников структурных подразделений и их заместителей (например, заведующего складом или директора филиала), главных бухгалтеров, то есть тех, кто вправе давать обязательные для исполнения указания или распоряжаться имуществом фирмы, начислять зарплату, премии и т. п.

Мера ответственности

Наказание за злоупотребление полномочиями:

• штраф в размере до 200 000 рублей;
• штраф в размере заработной платы или другого дохода осужденного за период до 18 месяцев;
• обязательные работы на срок до 480 часов;
• исправительные работы на срок до двух лет;
• принудительные работы на срок до четырех лет;
• арест на срок до шести месяцев;
• лишение свободы на срок до четырех лет.

Наказание при отягчающих обстоятельствах

Если превышение полномочий повлекло тяжкие последствия (например, фирма обанкротилась), то наказание строже:

• штраф в размере до 1 000 000 рублей;
• штраф в размере заработной платы или другого дохода осужденного за период до пяти лет;
• принудительные работы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового;
• лишение свободы на срок до 10 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Особенности возбуждения уголовного дела

Если подозреваемый причинил вред фирме, в которой он работает, то возбудить уголовное дело следователь может и без заявления руководства этой фирмы.

Если вред причинен любой другой организации, заявление от нее не требуется.

Доследственная проверка

Прежде чем возбудить уголовное дело, следователь проведет доследственную проверку.

Сначала следователь установит размер ущерба и оценит, насколько он существенен для пострадавшей фирмы.

Если ущерб, по мнению следователя, незначителен, он откажет в возбуждении уголовного дела.

Если же ущерб можно признать существенным, следователь потребует документы, подтверждающие обязанности виновного (устав, должностные инструкции, внутренние приказы).

Установив, что виновный выполнял управленческие функции, следователь выяснит мнение потерпевшего, возбуждать дело или нет. И только после этого (если ответ потерпевшего положительный) приступит к расследованию.

Особенности следствия

Следствие проводят следователи полиции. Но если преступление обнаружат сотрудники прокуратуры или ФСБ, призвать к ответу виновного могут и они.

В ходе расследования следователь должен доказать, что обвиняемый:

• выполнял на предприятии управленческие функции;
• действовал с выгодой для себя или хотел нанести кому-то вред;
• причинил своими действиями существенный ущерб.

Что предпримет следователь

Прежде всего следователю нужно подтвердить, что обвиняемый выполнял на предприятии управленческие функции. Для этого представитель власти изымет и приобщит к уголовному делу должностные инструкции, внутренние приказы и распоряжения, а также учредительные документы фирмы.

Вторая задача – доказать, что обвиняемый хотел извлечь личную выгоду или навредить кому-то. Сделать это нелегко. Руководитель всегда может заявить, что действовал в интересах фирмы.

Чтобы подтвердить существенность ущерба, следователь потребует от потерпевшей стороны подтверждающие документы. Окончательное решение будет принимать суд.

Как поступают суды

Если вина подсудимого доказана, суды обычно избирают наказание, не связанное с лишением свободы. Как правило, это штраф, исправительные работы или условный срок.

Большое значение при назначении наказания имеет позиция потерпевшего. Если он не требует максимальной ответственности, то и наказание будет незначительным. Более того, если потерпевший помирится с обвиняемым, суд может освободить его от ответственности.